Separazioni e divorzi

Alcuni quesiti:
La giurisprudenza stabilisce che, in tema di divorzio (ma il principio deve ritenersi valido anche in materia di separazione), la convenzione (detta accordo pre-matrimoniale) con cui gli interessati stabiliscono anticipatamente il regime giuridico relativamente alla cessazione degli effetti civili del matrimonio, è invalido, nella parte riguardante le condizioni per il mantenimento dei figli e del coniuge.

Questo per contrasto sia con l’art. 9 della L. 898/70, che non consente limitazioni di ordine temporale alla possibilità di revisione del regime divorzile, sia con l’art. 5, che, fissando i criteri per il riconoscimento e la determinazione di un assegno all’ex coniuge, configura un diritto insuscettibile, anteriormente al giudizio di divorzio, di rinunzia o transazione.

Un simile accordo viene considerato illecito perché rivolto, esplicitamente o implicitamente, a viziare, o quanto meno a limitare, la libertà di difendersi in giudizio di divorzio, con irreparabile compromissione di un obbiettivo d’ordine pubblico come la tutela dell’istituto della famiglia.

Con la separazione i coniugi non pongono fine al rapporto matrimoniale, ma ne sospendono gli effetti nell’attesa o di una riconciliazione (piuttosto rara), o di un provvedimento di scioglimento del matrimonio.

La separazione può essere legale (consensuale o giudiziale) o “di fatto”, senza l’intervento di un Giudice. La separazione legale rappresenta la condizione principale per poter addivenire allo scioglimento del matrimonio o alla cessazione degli effetti civili dello stesso (in caso di matrimonio religioso concordatario).

Col divorzio vengono a cessare definitivamente gli effetti del matrimonio sia sul piano personale (cognome del marito, presunzione di concepimento ecc.), che sul piano patrimoniale.

La separazione consensuale presuppone un accordo dei coniugi avente a oggetto le condizioni personali e patrimoniali della separazione stessa quali, principalmente, l’affidamento dei figli, il loro mantenimento, l’eventuale contributo al mantenimento di un coniuge in favore dell’altro, nonché dell’assegnazione della casa familiare.

I coniugi solitamente si rivolgono al medesimo avvocato, che quindi rappresenterà entrambi (con evidente risparmio di costi). Il tribunale, rilevato il rispetto dei diritti di ciascun coniuge e della prole, omologa tale accordo. L’accordo di separazione può prevedere il trasferimento di beni immobili (senza bisogno di rogito notarile, ma solo se il Giudice lo consente, non essendovi uniformità tra Tribunali) con notevole risparmio in termini di imposte, tasse ed onorari.

La separazione giudiziale è quella alla quale si ricorre laddove i coniugi siano in disaccordo sulle condizioni (tutte o anche una sola) che regoleranno i futuri rapporti. In tal caso il Tribunale si pronuncerà, istruita la causa, con sentenza disponendo le condizioni patrimoniali e personali della separazione.

Tendenzialmente la casa ove si è svolta la vita coniugale viene assegnata (a prescindere da chi ne sia proprietario) al coniuge affidatario dei figli.

Oggi, nel caso di applicazione della legge n. 54/2006 sull’affidamento condiviso dei figli, la casa verrà assegnata al genitore col quale i figli manterranno la residenza. In sostanza, nella concretezza, nulla è cambiato.

L’art. 12 bis della L. 898/70 stabilisce che il coniuge nei cui confronti sia stata pronunziata sentenza di “divorzio” ha diritto, se non passato a nuove nozze e in quanto sia titolare di assegno di mantenimento divorzile, ad una percentuale dell’indennità di fine rapporto percepita dall’altro coniuge all’atto della cessazione del rapporto di lavoro.

Tale percentuale è pari nel massimo al 40% del TFR totale riferibile agli anni in cui il rapporto di lavoro è coinciso col matrimonio.

La separazione personale dei coniugi non scioglie il vincolo del matrimonio (dopo la separazione potrebbe intervenire la riconciliazione, anche se è un evento abbastanza raro); tuttavia tra i coniugi separati viene meno l’obbligo della coabitazione e quello della fedeltà.

Il dovere di assistenza assume carattere puramente economico, riducendosi alla corresponsione di un assegno di mantenimento.

La separazione, inoltre, determina lo scioglimento della comunione legale dei beni, ove esistente.

Nel pronunziare la separazione giudiziale il Giudice può dichiarare, ove richiesto, a quale dei due coniugi sia addebitabile la separazione (va detto che spesso i coniugi tendono ad addebitarsela vicendevolmente, anche in assenza di validi motivi…..)

L’addebito consiste in un giudizio di responsabilità che il Giudice esprime qualora ravvisi che la condotta di uno od entrambi i coniugi sia stata contraria ai doveri coniugali, come ad esempio l’omessa assistenza morale e materiale, ingiustificato rifiuto del conforto spirituale, ingiustificato abbandono del tetto coniugale, compimento di atti oppressivi ed intolleranti e l’infedeltà (ma solo, in linea di massima, se continua, manifesta ed offensiva, così da rendere intollerabile la convivenza).

L’addebito comporta la perdita delle aspettative ereditarie, nonchè la perdita al diritto al mantenimento.

L’assegno di mantenimento è una prestazione pecuniaria periodica spettante al coniuge separato senza addebito, che non abbia un reddito tale da consentirgli di conservare il livello di vita goduto in costanza di matrimonio.

Al coniuge a cui è stata addebitata la separazione non spetta l’assegno di mantenimento, può però essere nelle condizioni di ottenere un “assegno alimentare” (e cioè non volto al mantenimento del medesimo tenore di vita goduto durante il matrimonio, ma dovuto in caso il coniuge versi in stato di bisogno perchè totalmente privo di reddito o di capacità lavorativa).

In caso di inadempienza, il Giudice può disporre il sequestro dei beni del coniuge obbligato o ordinare al datore di lavoro di quest’ultimo di versare parte della retribuzione direttamente al coniuge creditore. In caso vi siano comprovati motivi, successivi alla pronuncia, il Giudice può disporre la revoca o la modifica dei provvedimenti che obbligano il coniuge al versamento dell’assegno (previa richiesta di parte, naturalmente).

Lo scioglimento del matrimonio o la cessazione degli effetti civili dello stesso può essere chiesta al Tribunale da uno dei due coniugi (o da entrambi in caso di ricorso congiunto) quando: 1) dopo la celebrazione del matrimonio l’altro è stato condannato ad una serie di reati.

Oppure: 2) l’altro coniuge è stato assolto per vizio totale di mente da uno dei delitti di cui sopra, una volta accertata l’inidoneità alla continuazione della convivenza.

Oppure: 3) è stata pronunciata sentenza di separazione, oppure omologato un accordo di separazione e che sia trascorso ininterrottamente almeno un anno senza che sia avvenuta una riconciliazione (è la fattispecie più ricorrente, come è facile intendere) in caso di separazione giudiziale, ovvero almeno sei mesi in caso di separazione consensuale.

Oppure: 4) l’altro coniuge, cittadino straniero, abbia ottenuto all’estero l’annullamento o lo scioglimento del matrimonio.

Oppure: 5) Il matrimonio non è stato consumato.

Oppure: 6) è passata in giudicato sentenza di ratificazione di attribuzione di sesso a norma della legge 14 aprile 1982 n. 164, sul cambio di sesso.